不文法源
行政書士「慣習法の効力」の問題
法源としての慣習法について、法の適用に関する通則法の定めをふまえ、最も適切なものはどれか。
1慣習はいかなる場合も成文法に優先し、法律の明文に反する慣習であっても当然に効力を有する。
2公序良俗に反しない慣習は、法令が認めたものや規定のない事項につき法律と同一の効力を有する。
3慣習はおよそ法源たりえず、裁判所が裁判の基準として慣習を援用することは法律上許されない。
4慣習が法律と同一の効力をもつには、公序良俗に反しないことのほか主務大臣の事前の認可を要する。
5公序良俗に反する慣習であっても、長期間反復して行われてきたものであれば法的効力が認められる。
正解
2．公序良俗に反しない慣習は、法令が認めたものや規定のない事項につき法律と同一の効力を有する。
法の適用に関する通則法3条は、公序良俗に反しない慣習は、法令の規定により認められたもの又は法令に規定のない事項に関するものに限り、法律と同一の効力を有すると定める。
?選択肢ごとの解説
1 ×慣習が常に成文法に優先するわけではなく、原則は法令が優先する。明文に反しても当然有効とする点が誤りである。
2 ○法の適用に関する通則法3条は、公序良俗に反しない慣習は、法令の規定により認められたもの又は法令に規定のない事項に関するものに限り、法律と同一の効力を有すると定める。
3 ×慣習も一定の要件のもとで法源となり裁判の基準となりうる。法源たりえないとする点が誤りである。
4 ×慣習が法律と同一の効力をもつのに主務大臣の認可は要件とされていない。認可を要するとする点が誤りである。
5 ×公序良俗に反する慣習は法的効力を認められない。長期反復のみで効力を認める点が誤りである。
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